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[三人行] 真题解析章澎刑法

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  • TA的每日心情
    郁闷
    2013-11-1 09:39
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    [LV.1]初来乍到

    发表于 2015-2-3 14:33:17 | 显示全部楼层 |阅读模式
    破题要点一  罪刑相适应原则、社会主义法治理念、禁止令

    (一)罪刑相适应原则是指被告人所应承受的刑罚应与行为的社会危害性与行为人的人身危险性相适应。即,刑罚=行为的社会危害性×行为人的人身危险性。
    要点:(1)行为的社会危害性(客观外在的对社会的影响或对法秩序的破坏);(2)行为人的人身危险性(行为及主观要素所彰显的再犯罪的可能性)。
    难点:(1)社会危害性是客观外在的,不应将行为人主观恶性纳入社会危害性的评价。诸如“非法占有目的”、“行使的目的”、“满足性刺激的动机”、“犯罪决意”等主观不法要素,貌似主观要素,其实仍然是心理意义上的客观事实,所以,尽管它们可能影响行为类型及危害程度,但并不影响社会危害性的客观性与外在性。(2)我国的故意过失属于责任要素,其对行为的社会危害性评价没有影响。为了使作为责任要素的故意过失与累犯自首等量刑要素区分开来,前者刑法上称为“行为责任”要素,影响犯罪成立;后者称为“量刑责任”要素,影响定罪之后的量刑。此外,行为责任与主观恶性不完全相同,行为责任是行为人通过其不法行为体现出来的法规范上的背反态度,属于行为意志的领域;主观恶性则是从宽泛意义上对行为人行为决意、情绪、动机、生活方式、人格态度等进行的价值评价,其本身不排斥道德或个人伦理意义上的价值评价。在刑法领域,价值评价应以法规范为基准,因此,主观恶性并不是一个法学术语,应视情况分别由行为责任、量刑责任这样的法言取而代之。

    (二)社会主义法治理念是指依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导五个方面。
    (1)依法治国是社会主义法治的核心,强调治国应当依“法”,而非其他社会规范或者“政治实权人物的个人意志”。在刑法领域,这一精神具体细化为罪刑法定原则的形式侧面。
    (2)执法为民是社会主义法治的本质要求。此处的“执法”是指广义上的法治实践活动,包括刑事司法活动。执法为民包括以人为本、保障人权与文明执法三方面内容。在刑法领域,以人为本不仅强调了刑法以保护人民合法权益为出发点与归宿点,从而为刑法的法益保护机能和法益保护目提供理论支撑,也凸显了法益都应该能够还原为人民利益,超越人民利益的特殊集团利益或过于抽象和观念化的利益不应上升为法益。例如,宗教信仰的价值观、无法还原为人民利益的纯粹秩序性规定、部门利益、地方利益、集团利益等均不能称之为法益。保障人权和文明执法这两个方面与人权主义合辙,强调刑法应具有自由保障机能,旨在约束司法机关的司法活动(包括司法活动和准司法活动,比如侦查活动),这也为罪刑法定原则提供了理论支撑。
    (3)公平正义的核心内涵包括平等精神、合法合理、正当程序、及时高效四方面。具体到刑法领域,平等精神要求定罪量刑应反对特权,禁止采取歧视性的双重裁判标准。合法合理要求定罪量刑既要合乎法理,又要兼顾情理,要做到利益均衡。罪刑法定原则的实质侧面与此呼应,反对残酷、不均衡的刑罚,反对处罚不当罚的行为,罪刑相适应原则也正是这一精神的体现。在法定要素面前,司法人员必须严格遵守,恪守法理;在酌定要素面前,司法人员要讲求情理,不可恣意司法。正当程序要求罪刑规范能且只能通过民主议事程序制定或修改,不允许以“权”代“议”。刑法规定的程序性规则,比如减刑、假释、个案减轻处罚等程序,也必须按照罪刑法定原则的精神严格遵守,不能追求某种实体性目的,而违反程序性规定。及时高效主要与诉讼法有关,此处不再赘述。
    (4)服务大局是社会主义法治的重要使命,它要求我们必须准确把握促进特色社会主义各项建设的大局,并围绕这个大局展开具体工作。在刑法领域,服务大局具体体现为打击犯罪,保障社会存在与发展的基本条件(保障民生),为各项建设提供制度保障。这不仅与刑法的行为规制机能、法益保护机能和自由保障机能均相呼应,也与刑法作为保障法的地位相呼应。
    (5)党的领导是社会主义法治根本保证。在刑法领域,这一原则要求我们正确处理刑事法治与党的领导之间的关系。在我国,刑法是党领导人民,依据宪法规定的民主程序,从大局出发、从公平正义出发、从人民利益出发制定的,它既是党的领导、党的意志的集中体现,更是人民意志的高度稳定、高度概括的凝结。依此,刑法是党的领导与人民民主的产物,是党的意志与人民意志的合二为一,它必然是司法机关定罪量刑的唯一根据。就此,依法办案,就是在贯彻人民意志,依法办案就是在坚持党的领导,应坚决反对个人意志假借“党的领导”之名重蹈“人治”的覆辙。
    (三)禁止令:对于判处管制与缓刑的犯罪人,可以根据犯罪情况,禁止其在管制执行期间和缓刑考验期内,进行特定活动或进入特定区域场所或接触特定人。活动包括设立单位、金融活动、高消费活动及其他必须禁止的活动;区域场所包括娱乐场所、举办大型群众性活动场所、中小学幼儿园及周边地区及其他区域场所;特定人包括被害人及其法定代理人、近亲属、证人及其法定代理人、近亲属、控告人举报人批评人及其法定代理人、近亲属、同案犯以及其他可能遭受其侵害、滋扰或诱发再次侵害社会的人。
    禁止令需要根据“犯罪情况”决定是否适用,因而具有资格刑的特征,不能认为禁止令一定属于保安处分范畴。根据罪刑相适应原则,是否适用禁止令需要考虑社会危害性与人身危险性,禁止令的期限也应满足罪刑均衡的要求。如果禁止令涉及公民的重大权利,则需要根据立法法通过立法程序进行确定。司法机关擅自禁止的,违反了罪刑法定原则的实质侧面,有可能产生不均衡的刑罚。
    1.关于公平正义理念与罪刑相适应原则的关系,下列哪一选项是错误的?
    A.公平正义是人类社会的共同理想,罪刑相适应原则与公平正义相吻合
    B.公平正义与罪刑相适应原则都要求在法律实施中坚持以事实为根据、以法律为准绳        
    C.根据案件特殊情况,为做到罪刑相适应,促进公平正义,可由最高法院授权下级法院,在法定刑以下判处刑罚
    D.公平正义的实现需要正确处理法理与情理的关系,罪刑相适应原则要求做到罪刑均衡与刑罚个别化,二者并不矛盾
    解析:根据罪刑相适应原则,无论哪一级法院,都需要根据社会危害性与人身危险性进行量刑,而法官对人身危险性与社会危害性的裁量必须严格遵循量刑的法定原则与规则,这是罪刑法定原则的基本要求。法官在斟酌超法规事由时,不能仅仅根据公平正义理念直接量刑,而必须遵守现行法规定。选项C实际上主张下级法院可以仅仅根据最高人民法院的授权直接援引公平正义理念减轻处罚,这便违反减轻处罚的法定规则。应该说,刑法规定可以减轻处罚的,下级法院无需授权即可减轻处罚;刑法未规定可以减轻处罚的,只能逐级上报由最高人民法院酌定。最高人民法院授权下级法院擅自减轻处罚,显然违反了民主主义的要求,与罪刑法定原则的成文法主义冲突,也容易造成下级法院对人身危险性和社会危害性的恣意评价,有可能导致不均衡的量刑结果。这一危险恰恰与促进公平正义相矛盾。可见,即便为了促进公平正义,追求实质上的罪刑相适应,也不能违反罪刑法定原则的形式侧面。说到底,罪刑相适应原则原本只是罪刑法定原则的实质侧面,无论如何也不允许以“实质理性”之名否定罪刑法定原则的“形式理性”,进而危及整个罪刑法定原则的有效性。比如,我们在刑法解释时,不能仅仅根据法益保护目的就采用类推解释,刑法解释无论如何也不能突破用语的可能含义。
         选项C是正确的,公平正义、罪刑相适应原则是指导刑事司法活动的基本精神与基本原则,而司法活动必须以事实为根据,以法律为准绳,否则公平正义就失去了事实基础,罪刑法定原则也形同虚设。换言之,两者属于罪刑法定原则的实质侧面,如果不讲求事实根据,随意以某种抽象观念代替成文法律,那么司法审判活动就会变得不可预测,严重侵犯了民主主义和人权主义的要求,反而从根本上违反了罪刑法定原则的基本精神。
    2.甲怀疑医院救治不力致其母死亡,遂在医院设灵堂、烧纸钱,向医院讨说法。结合社会主义法治理念和刑法规定,下列哪一看法是错误的?
     A.执法为民与服务大局的理念要求严厉打击涉医违法犯罪,对社会影响恶劣的涉医犯罪行为,要依法从严惩处
     B.甲属于起哄闹事,只有造成医院的秩序严重混乱的,才构成寻衅滋事罪
     C.如甲母的死亡确系医院救治不力所致,则不能轻易将甲的行为认定为寻衅滋事罪
     D..如以寻衅滋事罪判处甲有期徒刑3年、缓刑3年,为有效维护医疗秩序,法院可同时发布禁止令,禁止甲1年内出入医疗机构
    考点:社会主义法治理念与罪刑法定
    解析:执法为民与服务大局与刑法机能对应,刑法在行为具有严重社会危害性(法益侵犯性),同时其他调整手段乏力,应受刑罚惩罚时(谦抑性),才有可能会启动刑罚权,最终是否启动还要看刑法有无规定。A涉医犯罪行为造成“恶劣社会影响”的,当然需要依法严惩。B也强调了严重社会危害性和应受刑罚惩罚性,正确。C指出被害人存在过错,甲的责任程度较低,因此应受刑罚惩罚性降低,不能轻易入罪。正确。D涉及禁止令问题,医疗机构并非法律明示的区域场所,其是否属于“其他确有必要禁止进入的区域场所”,取决于医疗机构是否与前述场所具有相当性。医疗牵涉公民的基本人身权利和社会经济权利,即及时获得医疗上物质帮助的权利以及生命健康权。根据立法法规定,这一惩罚措施必须由立法机关按照法定程序以基本法的形式予以规定,人民法院无权采取这一禁止方式。
    小结:应将社会主义法治理念与罪刑法定原则结合起来学习和掌握,能够面对具体问题紧密结合这些宏观原则进行分析和取舍。禁止令等新考点需要充分注意,特别是有争议,操作尚需规范的新增刑法规定,特别需要结合刑法的宏观原则进行理解和运用。

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    发表于 2015-8-20 09:46:05 | 显示全部楼层
    楼猪很给力 !!!


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    发表于 2015-9-9 10:55:46 | 显示全部楼层
    祝楼主快乐,大家一齐讨论!












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    发表于 2016-3-12 08:46:44 | 显示全部楼层
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    发表于 2016-4-5 09:39:13 | 显示全部楼层
    男猴女猴“扎堆”,Jian034与您备战最后的猴宝宝
      有医生说到,2016年猴年到,产科忙。一些家庭为了要一个猴宝宝,坚持“选日子,生孩子”硬拖到节后生产,这样无形之中给产妇带来了极大危险,也给医院带来一些麻烦。
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    发表于 2016-5-8 17:35:17 | 显示全部楼层
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    发表于 2017-2-22 20:56:15 | 显示全部楼层
    看后感悟了点,收下了











    闪电从不打在相同的地方,人不该被相同的方式伤害两次。

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